El carácter competitivo de las fuentes del derecho

Resumen

El concepto “fuentes del derecho” es tal vez uno de los más difundidos y populares de las ciencias jurídicas contemporáneas. Sin embargo, es de reciente data.

Se considera que el creador del término fue el ilustre jurista alemán Karl Von Savigny, quien lo utilizó por primera vez a mediados del siglo XIX. 1 Savigny fue tal vez uno de los juristas más integrales de todos los tiempos. La historia del derecho le reconoce múltiples contribuciones, además de una erudición y un apasionamiento en la defensa de sus ideas que fueron a la par los unos de los otros.

Savigny acuñó la metáfora hidráulica de que el derecho se origina en una fuente, para proponer que el espíritu del pueblo era el que le daba legitimidad a la ciencia jurídica. Para él, la “fuente del derecho”, era el espíritu del pueblo (Volksgeist). Así lo recogió en su abundante obra jurídica. Para Savigny:

El derecho tiene el carácter esencialmente popular, nacional, humano. El derecho es obra, no de la voluntad arbitraria, según pretendía Rousseau, sino de la conciencia del espíritu del pueblo. Afirmó la importancia de la costumbre como fuente del derecho positivo, acentúo la necesidad de estudiar la historia íntima de los pueblos, como medio de penetrar en su espíritu y de comprender, así como en él se elabora el derecho, su derecho; por último, determinó que el papel del legislador no debe ser crear el derecho, inventarlo, sino más bien, depurarlo y ordenarlo en vista de las corrientes dominantes en el seno mismo de las sociedades o mejor de los pueblos.